Структуры и ключевые налоговые аспекты для нового предприятия.
Мунир Кази (Moonir Kazi), руководитель налогового департамента хедж-фондов Великобритании, PwC.
В двух словах, мы стремились рассмотреть типичные структуры и ключевые налоговые аспекты для нового предприятия.
Основные положения
1. Структурирование и деятельность в отношении хедж-фонда и его руководителя подразумевает учет налогов в зависимости от назначенияфонда. 2. Факторами, влияющими на окончательную структуру фонда, являются стратегия, трудовой стаж и репутация руководителя, атакже состав инвесторскойгруппы.
Основные структуры хедж-фондов
При учреждении хедж-фонда следует учитывать два ключевых аспекта: собственно фонд и руководитель. Помимо рассмотрения с нормативной и правовой точек зрения, структурирование и деятельность в отношении этих двух аспектов хедж-фонда и управленческого бизнеса предполагают рассмотрение налоговых вопросов, которые могут возникнуть при создании нового бизнеса. Большинство хедж-фондов используют одну из следующих четырех организационных структур.
Параллельные фонды (стр. 4)
«Карманные» хедж-фонды (стр. 4)
Многие руководители хедж-фондов также ведут управляемые счета от имени инвесторов. Эти счета могут находиться у главного брокера хедж-фонда (а не в юридическом механизме фонда), но будут инвестированы руководителем хедж-фонда аналогично активам фонда. Фонды создаются для конкретных целей на основании стратегии, трудового стажа и репутации руководителя, а также состава инвесторской группы. Все эти факторы будут влиять на окончательную структуру фонда. Если фонд создается как юридическое лицо, он будет иметь совет директоров для принятия решений от имени фонда, но, как правило, в нем будет мало прямых сотрудников и активов либо они будут отсутствовать вовсе, за исключением собственного инвестиционного портфеля и денежных средств. Директора фонда нанимают ряд внешних подрядчиков для осуществления деятельности фонда, к которым, как правило, относятся:
Прозрачные механизмы, такие как коммандитные товарищества, в основном используются для структурирования хедж-фондов, нацеленных на американских инвесторов и подлежащих обложению налогом, поскольку такие инвесторы, как правило, выступают за прозрачность в контексте налогообложения.
Офшорные корпоративные фонды
Офшорные корпоративные фонды, как правило, используются для неамериканских инвесторов и освобожденных от налогов американских инвесторов, поскольку они предпочитают непрозрачный вход в фонд для управления налоговыми рисками и сокращения налоговых деклараций США. Как правило, хедж-фонды создаются в низконалоговых юрисдикциях, таких как Каймановы острова или Джерси, где доступ к договорным льготам ограничен. Тем не менее все больше хедж-фондов рассматривают возможность использования договорных платформ (например, Irish ICAV) для управления риском удержания налогов. Этому варианту уделяется все больше внимания с момента недавнего ввода в действие раздела 871(m), в результате чего определенные дивиденды, которые исторически не подлежали выплате, стали облагаться налогом США на источники дохода.
Акции учредителя
Инвестиционный менеджер часто приобретает долю в управляемом им фонде либо через долю в генеральном партнере (когда фонд структурирован как коммандитное товарищество), либо через так называемые «доли учредителя или управления» в корпоративном фонде. Акции учредителя, как правило, не имеют экономических прав и прав голоса, за исключением ограниченного круга вопросов, таких как выбор инвестиционного менеджера. Права учредителя на акции ограничены, с тем чтобы соответствующие контрольные решения принимались советом фонда. Совет должен быть самостоятельным и независимым. Чтобы попытаться достичь низкого уровня регулирования, некоторые хедж-фонды регистрируют свои акции на так называемых «слаборегулируемых» фондовых биржах. Регистрация на бирже осуществляется для того, чтобы попытаться привлечь капитал инвесторов, которые могут быть обязаны в силу собственных нормативных ограничений инвестировать в котирующиеся компании. Регистрацию фонда следует рассматривать отдельно от котировки акций в инвестиционном менеджере.
1. Фонд «мастер-фидер»
Фонд «мастер-фидер» — это структура, которая способна привлекать капитальные инвестиции от американских инвесторов, подлежащих обложению налогом и освобожденных от налогов, а также от других глобальных неамериканских инвесторов.
За счет широкого привлечения капитала такая структура очень популярна и широко используется в отрасли. Существует, как правило, два фидерных механизма, с помощью которых инвесторы приобретают свою долю.
Первый фидер
Один фидер устанавливается для американских инвесторов, подлежащих обложению налогом, и обычно представляет собой коммандитное товарищество. Также распространены фидеры в виде коммандитного товарищества, зарегистрированного в безналоговых или низконалоговых юрисдикциях или, в меньшей степени, зарегистрированного в качестве американского общества с ограниченной ответственностью (LLC). Как правило, прозрачный механизм используется для управления долями, подпадающими под режим контролируемой иностранной корпорации США (CFC) или пассивной иностранной инвестиционной компании (PFIC) (которые вступают в силу, если американский акционер имеет долю в корпорации), и для предоставления
инвесторам доступа к каким-либо выгодам от потерь в фонде.
У фидера есть генеральный партнер, который обычно не предоставляет услуг фонду, за исключением надзора за фидерным механизмом и сбора каких-либо поощрительных ассигнований. Как упоминалось выше, генеральный партнер, как правило, вносит определенный капитал в фонд для гарантии того, что его будут рассматривать в качестве партнера для целей налогообложения.
Второй фидер
Второй фидер, часто называемый офшорным фидером (из-за его местоположения), может быть корпоративным механизмом (или партнерством, которое позиционирует себя как корпорация для целей налогообложения в США), посредством которого американские инвесторы, освобожденные от налога, а также глобальные неамериканские инвесторы обычно приобретают свои доли. Такая организация, как правило, зарегистрирована в безналоговых и низконалоговых юрисдикциях, обычно на Каймановых островах, однако существует много низконалоговых юрисдикций, которые могут быть использованы для достижения того же результата.
Оба фидерных механизма будут инвестировать свой развертываемый капитал в мастер-фонд путем приобретения фидерами долей или акций в мастер-фонде. Мастер-фонд может принимать организационно-правовую форму коммандитного товарищества, паевого фонда или корпоративного механизма (в низконалоговой юрисдикции), который «поставил галочку» для американской системы налогообложения, чтобы обеспечить свою прозрачность для американских инвесторов, подлежащих обложению налогом. Некоторые страны также предлагают специализированные типы компаний, которые могут использоваться в качестве мастер-фондов, например ирландская компания
коллективного управления активами (Irish Collective Asset management Vehicle, ICAV) и альтернативный зарезервированный инвестиционный фонд Люксембурга (Luxembourg’s Reserved Alternative Investment Fund, RAIF), которые могут принимать форму партнерства, корпорации или контрактной договоренности. Мастер-фонд заключает контракт с инвестиционным менеджером на управление портфелем инвестиций в обмен на выплату вознаграждения за управление, а также поощрительного вознаграждения.
2. Фонд фондов: фонды с несколькими управляющими
Есть много инвесторов, которые хотели бы получить доступ более чем к одному хедж-фонду или управляющему хедж-фонда. Трудность для одного инвестора заключается в том, чтобы найти время для исследований и (или) чрезмерных капитальных обязательств,
чтобы иметь долю в нескольких различных фондах.
На основании этого рыночного спроса был создан фонд фондов. Фонд фондов, как правило, принимает юридическую форму коммандитного товарищества.
3. Параллельные фонды
В целом параллельная структура фондов представляет собой структуру «мастер-фидер», не имеющую мастер-фонда, в результате чего фидерные компании становятся прямыми инвестиционными холдингами. Фондовые механизмы выбираются для американских инвесторов, подлежащих налогообложению, а также освобожденных от налогов американских и неамериканских инвесторов; эти сестринские фонды будут совместно напрямую инвестировать в одни и те же финансовые инструменты.
4. «Карманные» хедж-фонды
Использование «карманов» для структурирования определенных инвестиций фонда является способом отделить неликвидные инвестиции от основного ликвидного портфеля.
Управление хедж-фондами из Великобритании
Благодаря европейским менеджерам хедж-фондов, держащим 587 млрд евро в активах на конец марта 2018 года (источник: FT) и в большинстве своем выбирающим Великобританию в качестве своей штаб-квартиры, Великобритания в целом и Лондон в частности остаются центром европейской индустрии хедж-фондов.
Существует множество причин, по которым индустрия хедж-фондов процветает в Лондоне, начиная от присутствия ряда крупных мировых финансовых рынков и заканчивая наличием широкого многопрофильного кадрового резерва. Кроме того, установленные в Великобритании налоговые рамки также способствовали успеху хедж-фондов в Лондоне, как и введение и дальнейшее расширение «безопасной торговой гавани» Великобритании и освобождение инвестиционных менеджеров от применимого режима налогообложения для фондов, где это предусмотрено в отношении инвесторов и спонсоров. Поэтому важно, чтобы степень определенности, которую обеспечивают эти рамки, сохранялась и продолжала поддерживаться налоговыми органами Великобритании.
Типичная структура управления в Великобритании
Структура управления глобальным хедж-фондом будет зависеть от того, находится ли управляющий хедж-фондом под контролем США или Европы. Фонды, контролируемые США, будут использовать типичные для США организационные структуры, такие как коммандитное товарищество или компания с ограниченной ответственностью, в качестве ведущего механизма управления, в то время как фонды под европейским контролем будут чаще использовать ведущую компанию или холдинговую структуру, находящуюся в безналоговой или низконалоговой юрисдикции, такой как Каймановы острова или Нормандские острова.
Такая структура способствует будущему расширению и росту инвестиционного менеджера за пределами Великобритании, а также может подходить для личного налогового планирования топ-менеджеров хедж-фонда, если они не являются гражданами Великобритании. Однако в Великобритании управленческий бизнес, как правило, принимает одну из двух структурных форм, независимо от того, находится ли он под европейским или американским контролем. В Великобритании менеджер хедж-фонда, как правило, действует от имени акционерной компании или партнерства с ограниченной ответственностью (LLP) Великобритании или комбинации этих двух вариантов.
Акционерная компания Великобритании
В любой структуре управления в Великобритании ведущая компания, будь то американская организация или компания в низконалоговой юрисдикции, будет держать весь капитал в акционерной компании Великобритании (UKco). UKco заключает соглашение об оказании консалтинговых услуг с ведущей компанией для оказания назначенных управленческих услуг. В этой ситуации UKco является управленческой компанией, которая, скорее всего, должна стать регулируемой организацией в Управлении по финансовому регулированию и контролю (FCA) в Великобритании. UKco будет рассматриваться в Великобритании как торговая компания и будет облагаться налогом на прибыль корпорации Великобритании, который в настоящее время составляет 19%, но, как ожидается, упадет до 17% с 1 апреля 2020 года.
Использование товариществ с ограниченной ответственностью (LLP) Великобритании
Если менеджер в Великобритании желает воспользоваться LLP Великобритании, ведущий менеджер приобретет все организации акционерного общества Великобритании, которое будет действовать в качестве сервисной компании (UK ServiceCo) для LLP. UK ServiceCo вместе с ключевыми британскими лицами (портфельными менеджерами, старшими аналитиками, старшими руководителями) создаст UK LLP. Обычно UK ServiceCo становится контролирующим членом LLP. LLP заключает соглашение об оказании консалтинговых услуг напрямую с ведущей компанией для оказания назначенных управленческих услуг. В этом случае LLP будет управленческой компанией (а не UK ServiceCo); которая, скорее всего, должна стать регулируемой организацией для FCA в Великобритании.
LLP рассматривается как компания, прозрачная с точки зрения налогообложения в Великобритании, и поэтому именно члены LLP будут оцениваться для целей налогообложения в Великобритании на основании распределения их прибыли от LLP.
Прочие ключевые налоговые аспекты Великобритании
Изменения в налогообложении прибыли LLP
В 2014 году было введено новое целевое законодательство по борьбе с уклонением от уплаты налогов, чтобы предотвратить то, что правительство Великобритании считает злоупотреблением налоговыми преимуществами, предоставляемыми структуре LLP.
Предполагаемый вред состоял, во-первых, в том, что любая доля прибыли LLP, распределенная между отдельными членами, не привлечет 13,8% государственного страхового сбора работодателя, в иных случаях выплачиваемого на обычную зарплату, и, во-вторых, в том, что можно косвенно передавать прибыль LLP физическим лицам через корпоративного члена в LLP — тем самым избегая как подоходного налога, так и государственного страхового сбора в целом.
Законодательство по борьбе с уклонением от уплаты налогов, призванное охватить этот тип налогового планирования, называется «Правилами для штатных участников» и «Правилами для смешанных участников» соответственно.
1. Правила дляштатных участников Эти правила, введенные в 2014 году, призваны рассматривать участников LLP для целей налогообложения как сотрудников, когда физические лица главным образом нанимаются предприятием, а не руководителями предприятия (оперативно или экономически). Если участник LLP не выполняет одно изтрех условий, он будет считаться настоящим партнером и сохранит статус самозанятого для целей налогообложения в Великобритании и не будет рассматриваться как штатный участник. 2. Правила длясмешанных участников Эти правила направлены на борьбу с предполагаемым злоупотреблением, в соответствии с которым прибыль LLP распределяется между нефизическими участниками LLP (т.е.компанией, другим товариществом или физическими лицами, действующими в качестве доверительных управляющих), при этом такие прибыли по существу по-прежнему принадлежат физическим участникам.
Вознаграждение
В Великобритании большинство или все вознаграждения, получаемые менеджерами хедж-фондов, облагаются подоходным налогом в размере 45 % либо в качестве дохода от трудовой деятельности, либо в качестве торговой прибыли. Индивидуальным руководителям хедж-фондов становится все труднее достигать эффективной отсрочки от уплаты налогов по вознаграждению или получать выгоду от более низких ставок налога на вознаграждение.
Совместное инвестирование
Руководители хедж-фондов часто должны инвестировать определенную минимальную сумму своих собственных денег в фонды, которыми они управляют (совместное инвестирование). Это, как правило, связано с обязательствами, данными внешним инвесторам в процессе сбора средств. Хотя существует много способов структурирования совместных инвестиций, есть некоторые
специфические особенности, которые часто наблюдаются на практике.
Трансфертное ценообразование и проект BEPS
Массовая глобализация руководителей хедж-фондов принесла с собой новые налоговые риски и обязательства по соблюдению нормативных требований. Трансфертное ценообразование является ключевой оперативной задачей для руководителей, поскольку они стремятся определить наилучшую стратегию для правильного вознаграждения по основным направлениям своей деятельности.
Деятельность инвестиционного менеджера часто оценивается с помощью метода разделения доходов или прибыли, рассчитываемого как остаточный доход от прибыли после выплаты вознаграждения стандартным специалистам с надбавкой на себестоимость.
Проект BEPS от 2015 года был призван решить вопросы, связанные с размыванием налогооблагаемой базы и выводом прибыли из-под налогообложения, а также с предполагаемыми пробелами в международном налоговом законодательстве. В рамках проекта были представлены 15 направлений работы, которые будут находиться в центре внимания международных лидеров и министров финансов.
Для портфельных менеджеров, желающих выйти на формирующийся азиатский рынок, Гонконг и Сингапур стали ведущими юрисдикциями в области управления фондовыми активами и деятельности по привлечению капитала.
Управление хедж-фондами из США
В случае, если фонд управляется из США, следует рассмотреть возможность фонда принимать участие в торговле или бизнесе в
США (USTB) для целей федерального налогообложения США (и, следовательно, быть объектом налоговых обязательств США). В США имеется довольно широкая торговая «безопасная гавань» (U. S. TSH) в отношении торговли акциями или ценными бумагами. Иностранная корпорация не должна принимать участие в USTB, если ее деятельность в США ограничена деятельностью, охватываемой U.S. TSH. Однако некоторые виды деятельности могут привести к USTB. Среди прочего, такая деятельность включает в себя выдачу кредитов и инвестирование в прозрачные структуры, такие как открытое коммандитное товарищество (MLP) или публичное акционерное товарищество (PTP).
В дополнение к федеральному налогообложению, для управляющих компаний могут также существовать государственные налоговые аспекты в результате осуществления деятельности в США. В случае, если управляющий фондом привлекает капитал в некоторых штатах, следует рассмотреть вопрос о том, может ли такая деятельность создать нексус между штатами. Например, в Калифорнии нексус может быть создан даже без физического присутствия в штате — достаточно просто иметь клиентов в Калифорнии.
Управление хедж-фондами из Гонконга
Офшорные фонды, управляемые из Гонконга, могут иметь право на освобождение от налогов офшорных фондов (торговая «безопасная гавань»). Гонконг имеет торговую «безопасную гавань», которая может освободить офшорные фонды, управляемые из Гонконга, от налога на прибыль в Гонконге, при условии что фонд соответствует определенным критериям.
В соответствии с освобождением офшорных фондов от уплаты налогов прибыль офшорного фонда должна быть освобождена от налога Гонконга при условии соблюдения определенных требований (например, среди прочего, «центральное управление и контроль» фонда должны находиться за пределами Гонконга, а фонд не должен вести никакой другой деятельности в Гонконге, за исключением сделок, подпадающих под освобождение).
Поскольку «безопасная торговая гавань», как правило, учитывает интересы инвесторов-нерезидентов, в законодательстве Гонконга есть определенные положения, направленные на борьбу с уходом от налогообложения, известные как «правовая презумпция», которые могут привести к тому, что резидент Гонконга будет подлежать обложению налогом в Гонконге на свою долю базовой прибыли, полученной фондом.
Управление хедж-фондами из Сингапура
Сингапур является привлекательной юрисдикцией для инвесторов, учитывая его благоприятную для инвесторов систему нормативного регулирования и налоговый режим. Две ключевые программы налоговых льгот для фондов, управляемых в Сингапуре:
Основное различие между этими двумя режимами заключается в том, что S13CA является самоуправляемым режимом и не требует официального одобрения со стороны Валютного управления Сингапура (MAS), в то время как для S13X требуется одобрение MAS, а также соблюдение ряда других требований, рассмотренных ниже.
Среди прочего, S13CA имеет обязательства по представлению отчетности (например, отчет в налоговые органы/MAS, если в фонде есть неустановленные инвесторы; годовые отчеты, содержащие определенную стандартную информацию для инвесторов), которые подлежат выполнению на ежегодной основе; однако этот режим в противном случае не налагает на Сингапур обязательства подачи декларации на подоходный налог фондов (или их партнеров в случае коммандитного товарищества), за исключением случаев, когда фонды или их партнеры получают налогооблагаемый доход.
Для полноты картины следует отметить, что предельный срок действия Схемы офшорных фондов в настоящее время установлен на 31 марта 2019 года. Все фонды, которые продолжают соблюдать условия схемы офшорных фондов 31 марта 2019 года, продолжат получать налоговое освобождение и после 31 марта 2019 года. В соответствии с S13X, утвержденному фонду предоставляется освобождение от уплаты налога на «указанный доход», полученный
от «специальных инвестиционных сделок» под управлением «руководителя фонда» в Сингапуре в течение срока существования фонда и при условии соблюдения текущих условий схемы. За исключением второго условия, все условия должны выполняться каждым фондом на протяжении всего срока его существования для получения ежегодного освобождения от налога на прибыль. Как отмечалось ранее, в соответствии с S13X требуется одобрение MAS. Среди прочих требований, по схеме S13X фонд должен понести расходы на местный бизнес, по крайней мере, в размере 200 000 сингапурских долларов за финансовый год. Кроме того, при условии соблюдения определенных требований в рамках программы Financial Sector Incentive – Fund Management руководители фондов, отвечающих требованиям, могут воспользоваться льготной ставкой налога в размере 10 % от дохода, полученного в результате такого руководства.
Об авторе
Мунир Кази является налоговым лидером британских хедж-фондов PwCи опытным директором с более чем 17-летним стажем. Онспециализируется на альтернативных структурах инвестиционных фондов и вопросах налогообложения финансовых услуг с акцентом на международное налогообложение.
